西安公安涉嫌为假公章备案 公司损失谁来赔（转载）

盛康公 司公章于2014年3月19日在西安公 安部门进行备 案

2014年5月15日，赵丙贤发布《声明》，并加盖盛康公 司公 章
股东纠纷牵出两枚公 章
西安世纪盛康药业有限公 司（以下简称“盛康公 司”）于2007年注册成 立，注册资本619.5万元，注册地为西安市户县沣京工业园。2009年，北 京中证万融医 药投 资集 团（以下简称“中证公 司”）对盛康公 司进行增资扩股。重组完成后，赵丙贤作为盛康公 司董 事长，并担任法定代 表人，中证公 司出资885.5万元，持有盛康公 司70%股 权；杨 帆出资341.55万元，持有盛康27%股 权；舒满平出资37.95万元，持有盛康公 司3%股 权。杨 帆系盛康公 司副董事长吴芳之 子。
在盛康公 司经营过程中，中证公 司与盛康公 司原股东杨 帆、舒满平等人就公 司经营问题产生分歧。因盛康公 司公 章、营业执 照等主体文 件由法定代 表人赵丙贤持有，副董事长吴芳等人刻制盛康公 司公 章，并于2014年3月19日在公 安机 关进行备 案登记。2014年3月20日，吴芳、舒满平、蔡孟杰、金恩淑、曹凤君在盛康公 司召开“董事会”，决议免除赵丙贤董事长职务，任命吴芳为董事长兼总经理。吴芳实际接管盛康公 司生产经营。后经中证公 司证实，蔡孟杰、金恩淑系盛康公 司原董事，曹凤君已被中证公 司停职，已被撤 销董事职务。
吴芳接管盛康公 司时，库存药 品200多万支，价值1.2亿 元，另库存两批原材料。吴芳以盛康公 司名义，使用新刻公 章与陕西某公 司签订了肾康注 射 液销 售协 议，通 过该公 司渠道销 售全部药 品，销 售款已全部打入该公 司账 户。
2014年3月31日，吴芳等人以盛康公 司名义向各经销商发布《说明》，指定了盛康公 司收款账 号。2014年4月9日，吴芳等人再次以盛康公 司名义给全体经销商发布“关于西安世纪盛康药 业有限公 司账号变更的通知”，将原来在招行西安枫林绿洲支行、招行科技路支行开设的两个账号变更为建 行账号，并称：“原账号从2014年3月25日停止使用，若误将货 款汇入原账号或其他未经公 司批准的账号，发生的损失自行承担。”该账 户于4月10日被迅速冻 结封 停。
2014年4月11日，中证公 司向户县公 安局经 侦部门递交吴芳伪 造公 章造成公 司财产损失的报 案书及相关材料，户县公 安局未予立 案。2014年7月，案 件被转移至西安市高新区公 安局。
2014年5月15日，赵丙贤发布《声明》，并加盖盛康公 司公 章，“我公 司从未向西安市公 安局下 任何分 局、县局提起过印 章的刻 制申请，从未发出更换印 章的公告声明，从未因更换印 章将营业执 照、登记证 书等向公 安机 关出示过，也从未向任何人和单位提交过法定代 表人赵丙贤本人或授权任何人申请世纪盛康刻制新印 章并在公 安系统备 案的书面文 件。”
2014年5月9日，户县公 安局沣京派 出 所到北 京中证万融集 团（西安世纪盛康法定代 表人赵丙贤处）取证真假公 章印 鉴对比。中证公 司已举报西安市公 安局治安管理局备案公 章程序违法。
吴芳等人截 留货 款、擅自销 售库存货物的行为涉嫌职务侵 占罪
《刑 法》第271条规定：“公 司、企业或者其他单位的人员，利 用职务上的便利，将本单位财务非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒 刑或者拘 役；数额巨大的，处五年以上有期徒 刑，可以并处没收财产。”
职务侵 占罪侵 犯的对象是公 司、企业或者其他单位的财物，包括动产和不动产，客体是公 司、企业或者其他单位的财产所有权，客观方面表现为利 用职务上的便利，侵 占本单位财物的行为。本罪主观方面是直接故意，且具有非法占有公 司、企业或其他单位财物的目的。“数额较大”是指侵 占公 司、企业等单位财物5000元至2万元以上的。
本案中，吴芳等人作为盛康公 司的副董事长、董事等高级管理人员，利 用职务上的便利，伪 造赵丙贤签 字的《法人授 权委托书》，私自刻 制公 司印 章，将本应由公 司收取的货 款通 过向经销商发布虚 假通 知的方式变更至吴芳等人控 制的银 行账户。另外，吴芳等人通 过陕西某公 司渠道销 售公 司库存货物，并设法将货 款截 留在该公 司账 户。
若吴芳等人存在私分款项、拒绝将货 款划拨公 司、拒不将货款分配给其他股 东等行为的，可以认定为其具有非法占有目的，即可认定吴芳等人涉嫌职务侵 占刑 事犯罪，依法应追究其刑 事责任。
吴芳等人董事会决议违反公 司章程，中证公 司有权申请撤销
《公 司法》（2013年12月28日）第22条规定，“公 司股东会或者股东大 会、董事会的决议内容违反法 律、行政 法规的无效。股 东会或者股东大 会、董事会的会 议召集程序、表 决方式违反法 律、行政 法规或者公 司章程，或者决议内容违反公 司章程的，股东可以自决议做出之日起六十日内，请求人 民法 院撤销。股 东依照前款规定提起诉 讼的，人 民法 院可以应公 司的请求，要求股东提 供相应担 保。公 司根据股 东会或者股东大 会、董事会决议已办 理变更登记的，人 民法 院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公 司应当向公 司登记机 关申请撤销变更登记。”
《公 司法》是一部兼具公法属性及私法属性的法 律，既对平等主体之间的民商事行为进行规制，也兼具部分行政规制的条文。公 司股东会、董事会的表决属于公 司内部治理范畴，原则上法 律不予干涉，若表决程序及内容违反法 律法规或公 司章程的规定，为保 障其他股东及债权人利益，法 律对该违规行为进行否定性评价。
盛康公 司的章程（2010年1月20日）规定，公 司设董事会，成员为七人，董事由股东会选 举产生，每届任期三年。股东会会 议由股 东按照出资比例行使表决权，特别事项须三分之二以上有表决权股 东通 过。本案中，吴芳等人于2014年3月20日召开“董事会”，五名参加董事会的人员中有三名不具有董事资格，表决程序及内容均违反章程规定，中证公 司有权申请撤销。
西安市公 安局治安管理局备 案程序违法，利 害关系人有权行政复议及行政诉 讼
公 司为拟制人格，对外通 过加盖公 章的方式表示意思，从事商事活动。商事行为遵循严格的外观主 义，公 章作为公 司、企业等法 人的法 律标志，在法 律及实践中意义重大。为防止不法分 子通 过伪 造、私刻公 章等行为扰乱经济活动，维护正常的经济秩序，刑事法 律、行政 法规、民商事法规对公 章刻 制、使用等进行了严格、规范的管理。
程序正当是行政机 关必须遵守的原则，主要体现在行政公开、公 众参与及回避原则。西安市公 安局治安管理局对企业公 章刻 制、补办程序进行了严格规定，“单位公 章遗失补刻应持属地派 出 所报 案回 执、登报声明、上级主管部门出具补刻公 章证明或《营业执 照》原 件及复印件各一份、法定代 表人和经办人身 份 证原 件及复印件各一份、法 人授权委托书到当地公 安部门指定的印 章公 司办 理刻 章备案手 续及刻制印 章。”盛康公 司作为西安市的企业，其公 章的遗失补刻必须严格依照上述刻制程序。
就本案而言，盛康公 司新刻公 章已于2014年3月19日在西安市公 安局系统内备案，而直到2014年3月20日，吴芳等人才通 过决议。暂且不论该决议的效力，该时间差可以说明盛康公 司新刻公 章的备 案并不符合公章遗失补办的程序。
《行政复议法》第6条规定，“有下列情形之一的，公 民、法人或其他组 织可以依照本法申请行政复议：（十一）认为行政机 关的其他具体行为侵 犯其合法权益的。”西安市公 安局对吴芳等人私刻的公 章违反程序进行备 案，严重侵 犯了中证公 司及盛康公 司的合法权益，中证公 司及盛康公 司有权对该行政备 案行为进行复议及行政诉 讼。
律 师建议
股东维 权
不能触犯法 律
本案是一起典型的股 东纠纷，案 情虽然简单，但涉及复杂的法 律适用问题。就问题的根本而言，缘于中证公 司投资盛康公 司时，未就公 司经营管理、人事、财务等具体问题进行明确的约定，以至于出现小股东侵 犯大股东利益的罕见情形。
投资是企业的重要经济活动，尤其是重大投资活动，更需聘请专 业的、有经验的律师进行充分的法 律论证及合同规制。对于中证公 司而言，应及时提起董事会决议撤销之诉，否定吴芳等人的合法资格，并通 过持股比例的优势，召开股东会，重新组建公 司董事会及管理层。
吴芳等人虽然属于法 律上的小股东，在与大股东出现矛盾时，应求助于律师、司 法机 关等，用法 律的武 器维护合法权益，而不是采取私刻公 章、转移货 款等过激行为，如此，非但不能维护权益，反而可能触犯刑 事罪名。
行政机 关作为管理社 会事务和国 家事务的机 关，应严格坚持程序正当的行政原则，公平、公开、公 正地行使职权，保证公 众参与、杜绝地方保护。公 民、法人或者其他组 织在行 政机 关做出的具体行政行为侵 害其合法权益时，应积极寻求法 律救济，维护合法权益。（北 京市康达律师事务所 何江文）
来源：中 国商报.法 制导报 原文标题：股东未经法人代 表许可刻制印 章是否合法